Відшкодування витрат на правову допомогу

Ви досі думаєте, що юридичні послуги коштують занадто дорого та шукаєте шаблони позовних заяв в Інтернеті, і, як наслідок, маєте відмову у задоволенні позову через неправильно сформульовані позовні вимоги чи недостатньо обґрунтовану позицію? Тоді наша сьогоднішня стаття саме для вас.

Ми розповімо вам про механізм компенсації витрат на правову допомогу та як доводити розмір грошової суми, витраченої на адвоката (колегам теж буде цікаво;). Оскільки ми не любимо голослівних розмов, ми також підготували для вас добірку наших останніх кейсів по стягненню витрат на правову допомогу.

Як воно працює?

Процесуальне законодавство передбачає стягнення судових витрат, пов’язаних з розглядом справи з сторони, яка програла процес. До таких витрат, зокрема, належать і кошти сплачені адвокату за професійну правову допомогу.

Разом з тим, законодавство встановлює єдині вимоги до заявленого розміру витрат на правову допомогу, а саме останні повинні бути співмірними з:

1) складністю справи та виконаних адвокатом робіт (наданих послуг).

2) часом, витраченим адвокатом на виконання відповідних робіт (надання послуг);

3) обсягом наданих адвокатом послуг та виконаних робіт.

Звертаємо вашу увагу, що у разі невідповідності вищезазначеним правилам  суд зменшує розмір компенсації витрат на правову допомогу лише за клопотанням сторони (тобто не може цього робити за власною ініціативою).

Обґрунтування розміру витрат на правову допомогу

 Для підтвердження понесених витрат ми рекомендуємо надавати наступні документи: 

  • договір про надання професійної правничої допомоги;
  • попередній (орієнтовний) розрахунок судових витрат;
  • детальний опис виконаних робіт (наданих послуг);
  • акт прийому-передачі наданих послуг по договору надання правової допомоги;
  • рахунок фактура;
  •  оригінал квитанції про сплату послуг професійної правничої допомоги. 

* Детальний опис виконаних робіт може бути сформовано у вигляді таблиці із зазначенням виду наданої послуги, результату (наприклад – отримано відповідь на адвокатський запит), вартості за одиницю наданої послуги та витрат адвоката на надання правової допомоги (наприклад – витрати на пошту). Якщо ви використовуєте погодинну форму оплати, в такому разі необхідно зазначати погодинну ставку та кількість витраченого часу.

Наш досвід

http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/87605894: справа за позовом АТ «Харківобленерго» до ОСОБА_1 про стягнення суми нарахувань за актом. Рішенням суду у позові відмовлено та стягнуто  витрати на професійну правничу допомогу в сумі 10572 грн.

http://reyestr.court.gov.ua/Review/80995387: справа за позовом про усунення перешкод у користуванні спільним майном. Позов задоволено та стягнуто витрати на професійну правничу допомогу в розмірі 5286,00 грн.

http://reyestr.court.gov.ua/Review/83946586: справа за позовом про стягнення матеріальної та моральної шкоди, спричиненої дорожньо-транспортною пригодою. Позов задоволено та стягнуто витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 5 286  грн.

http://reyestr.court.gov.ua/Review/87421006: справа за позовом про стягнення суми. Позов задоволено та стягнуто витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 5 000 грн.

Таким чином, чи варто заощаджувати на професійній правничій допомозі? Сподіваємось, що тепер відповідь очевидна;)

Будьте пильні та уважно читайте листи колекторів

Ось так виглядає новий “шедевр” колекторів.
На вигляд це схоже на ухвалу суду про проникнення в житло боржника. І звичайна людина (як один з наших клієнтів) реально в це повірить. Якби не пара “але”:

  • господарський суд, а тим більше м. Києва, НЕ може видавати такі ухвали, тому що боргові спори, де стороною йде виключно в цивільно-правовій площині і за місцем виконання листа (в даному випадку – Харків);
  • за даними сайту “Судова влада” судді Осипенко А. С. в господарському суді Києва немає, так само як і немає такої справи в розділі “Стан розгляду справ”;
  • в Єдиному реєстрі боржників немає відкритого провадження у ПІБ боржника;
  • номер справи не відповідає загальноприйнятому стандарту (код суду / унікальний номер справи / рік);
  • за даними Єдиного реєстру приватних виконавців приватного виконавця Дмитрук Ю. С. не існує;
  • відсутня печатка суду на ухвалу (ще б пак, за підробку доків можна влетіти по-крупному);
  • ст. 376 ЦПК України визначає підстави для зміни рішення судом апеляційної інстанції (WTF ?!)
  • ст. 4 і 5 ЗУ “Про виконавче провадження” визначають взагалі інші речі, а не проникнення в житло боржника.
    Будьте пильні при отриманні таких папірців і краще покажіть їх профільному адвокату.
адвокат по кредитам
Несправжня ухвала про доступ до житла боржника

Призов 2020: все, що вам необхідно знати

Президент Володимир Зеленський 16 грудня підписав указ про звільнення в запас та призов на строкову військову службу у 2020 році. Якщо ви вже чули плітки про призов з 18 років та повістки, які будуть приходити на телефон і хочете впевнитись в їх достовірності чи навпаки, то ця стаття точно для вас. Сьогодні ми розповімо ключові моменти, які повинен знати кожен військовозобов’язаний.

Термін проведення призову в 2020 році

Призов, як і раніше буде проводитись в дві хвилі.

На 2020 рік встановлено такі дати призову на строкову службу в армію:

  • з 1 квітня по 30 червня — весняний призов 2020 року
  • з 1 жовтня по 31 грудня — осінній призов 2020 року

Хто підлягає призову

Відповідно до указу Президента призову підлягають юнаки від 18 до 27 років, які не мають підстав для відстрочки або звільнення від армії. Дійсно, призовний вік зменшили, але тут є маленький нюанс. Відповідно до роз’яснювального листа Міноборони від 01.02.2020 року, призовники цієї вікової категорії, 18-19 років, будуть прийняті до лав ЗСУ та інших військових формувань лише за їх письмовою згодою. Тобто юнаки 18-19 років не будуть позбавлені можливості закінчити школу та матимуть змогу далі вступити до навчального закладу.

Також хочемо наголосити на тому, що відповідно до рішення РНБОУ  військовослужбовців строкової служби залучати до виконання бойових завдань у районі проведення ООС заборонено.

Термін служби строковиків

  • для юнаків, що отримали освітній рівень магістра – 12 місяців
  • для призовників, що не мають вищої освіти – 18 місяців.

Як повинен діяти призовник під час призову?

Серед молоді існує такий міф: щоб не забрали в армію – головне не отримувати “на руки” повістку.

Насправді ж, факт неотримання повістки не звільняє вас від обов’язку проходження строкової служби з огляду на наступне. 

Відповідно до п. 8 ст. 15 Закону України “Про військовий обов’язок і військову службу”, у разі якщо за будь-яких обставин повістка не надійшла, громадяни призовного віку зобов’язані з’явитися до призовної дільниці в десятиденний строк з дня початку відповідного чергового призову, визначеного Указом Президента України.

Щодо отримання повісток на телефон через мобільний додаток “Дія”, то це так і залишається на рівні пліток, оскільки така можливість вимагає відповідної регламентації в законодавстві, яка на сьогодні відсутня.

Право на відстрочку від призову

Дане питання врегульовано в ст. 17 Закону “Про військовий обов’язок і військову службу”. Таким чином, право на відстрочку надається призовникам, які мають:

  •  непрацездатних батька і матір чи одинокого непрацездатного батька, або  одинокого батька або одиноку матір, у яких на утриманні перебувають двоє чи більше неповнолітніх дітей, або осіб, над якими призовник здійснює опіку чи піклування.
  • неповнолітніх рідних братів і сестер або непрацездатних рідних братів і сестер;
  • дитину віком до трьох років або дитину старшу трьох років, яка виховується без матері; двох і більше дітей; дитину з інвалідністю; дружину з інвалідністю; вагітну дружину.

Також відстрочка надається призовникам:

  • які визнані за результатами медичної комісії тимчасово непридатними до військової служби;
  • навчаються на денних відділень українських ВНЗ (бюджет і контракті), а також при вступі і навчанні в інтернатурі, аспірантурі або докторантурі;
  • навчаються на військовій кафедрі;
  • педагогічним працівникам, медичним працівникам, священнослужителям, сільським, селищним, міським головам, особам, які мають ступінь доктора філософії (кандидата наук)/доктора мистецтв або доктора наук, резервістам, поліцейським.
  •  яким повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення або стосовно яких кримінальна справа розглядається судом.

Підстави звільнення від призову

Від призову на строкову військову службу в мирний час звільняються громадяни України:

  • які визнані за станом здоров’я непридатними до військової служби в мирний час;
  • які до дня відправлення на строкову військову службу досягли 27-річного віку;
  • які виконали обов’язки служби у військовому резерві протягом строків першого та другого контрактів;
  • батько або мати, рідний (повнорідний, неповнорідний) брат або сестра яких загинули, померли або стали особами з інвалідністю під час проходження військової служби або зборів військовозобов’язаних. 
  • які до набуття громадянства України пройшли військову службу в інших державах;
  • які були засуджені за вчинення злочину до позбавлення волі, обмеження волі, у тому числі із звільненням від відбування покарання;
  • яким після закінчення закладів вищої освіти присвоєно військові (спеціальні) звання офіцерського (начальницького) складу.

Щодо цікавих історій з практики

Нещодавно до нас звернувся клієнт з наступною проблемою. Останній був виключений з військового обліку за досягненням граничного віку (на той час – 45 років). Згодом в 2014 році були внесені зміни, відповідно до яких граничний вік перебування на військовому обліку збільшено до 60 років. На цій підставі до клієнта неодноразово звертались представники військового комісаріату з вимогою приписатись до призовної дільниці з метою поновлення його на військовому обліку та, більш того, погрожували притягненням до відповідальності. 

Аналізуючи дану ситуацію треба відзначити, що:

  1. Конституцією України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі.
  2. Внесені зміни не встановлюють обов’язку для вже виключених з військового обліку громадян за досягненням 45 років поновитись на військовому обліку.

Таким чином, можна зробити висновок, що такі дії представників військового комісаріату є абсолютно незаконними. 

Чи переросте дана ситуація в реальний кейс? Можливо. В будь-якому разі триматимемо вас вкурсі.

Якщо в Вас ще залишилися питання стосовно проходження військової служби, ми з задоволенням дамо на них відповідь в нашому затишному офісі за чашкою запашної кави. Stay turned ; )

Виконавчий напис нотаріуса: що це, коли воно працює, а коли межує з беззаконням

Виконавчий напис нотаріуса – категорія досить цікава, тому що багато хто чув, але мало хто розібрався. Ми не безпідставно використали такий провокаційний заголовок, адже практика вчинення виконавчих написів нотаріуса там, де це не передбачено законом, до сих пір, чомусь, існує. Сьогодні ви почуєте відповіді на питання, що являє собою даний виконавчий документ, в яких ситуаціях він має юридичну силу, і коли такі написи нотаріусів можна сміливо “зносити” в суді. 

Виконавчий напис нотаріуса: що це?

Даний інструмент існує як вид захисту цивільних прав. Тобто, виконавчий напис нотаріуса – це розпорядження нотаріуса щодо стягнення грошової суми від боржника до кредитора, або  повернення чи передачі майна кредитору, здійснене на документах, що підтверджують зобов’язання боржника. Виконавчий напис здійснюється за заявою стягувача та на оригіналі документа. Звичайно ж така діяльність нотаріуса регулюється певними законами, з переліком яких можна ознайомитись нижче.

Базова нормативка: норми Цивільного кодексу України, Закон України «Про нотаріат» (глава 14), постанова Кабміна «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів» (або ж, якщо ви втомилися читати цю величезну назву, то Постанова КМУ № 1172), Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України, Закон України «Про виконавче провадження» та ін.

У яких випадках можливе вчинення виконавчого напису нотаріуса?

Даний перелік ви зможете знайти в Постанові Кабміну № 1172.

Виконавчий напис вчиняється на таких документах:

1.Нотаріально завірені договори, які передбачають сплату грошових сум чи повернення майна.

2. Іпотечні договори.

3. Кредитні договори, за якими боржником допущено прострочення платежів.

4. Документи, які встановлюють заборгованість підприємств, організацій за відрахуваннями творчим спілкам України за використання творів літератури і мистецтва.

5. Документи, що встановлюють заборгованість батьків або осіб, які їх замінюють, за утримання дітей, які потребують тривалого лікування.

6. Документи, що встановлюють заборгованість батьків або осіб, які їх замінюють, за утримання дітей і підлітків, які потребують особливих умов виховання.

7. Диспаша, що не оскаржена в установлений термін або оскаржена, але залишена судом у силі.

8. Документи, які підтверджують заборгованість залучених до матеріальної відповідальності звільнених з військової служби військовослужбовців, військовозобов’язаних після закінчення зборів, що не відшкодували заподіяну ними шкоду державі.

9. Договору лізингу, які передбачають в безспірному порядку повернення об’єкта лізингу.

10.Документи, які встановлюють заборгованість орендарів по орендній платі за користування об’єктом оренди.

11. Векселі, опротестовані нотаріусами в установленому законом порядку.

12. Нотаріально завірені товарні та фінансові аграрні розписки.

13. Документи, які підтверджують заборгованість по виплаті дивідендів.

Іпотечні та кредитні договори

Тут є величезне АЛЕ. Йдеться про те, що пункти про іпотечні та кредитні договори були додані в представлений вище перелік Постановою Кабміну № 662. Дану Постанова було оскаржено в Київському апеляційному суді в 2017 році. Рішенням апеляційного суду залишено в силі Великою палатою Верховного Суду.

І тут ми підходимо до нашого Але. До Постанови Кабміну № 1172 забули внести зміни і виключити пункти про іпотеку і кредити. Таким чином у нас вийшла ситуація як в мультику про Вінні-Пуха: “Мед ніби є, але його ніби немає”. Саме тому практика стягнення заборгованості за виконавчим написом нотаріуса в цій сфері продовжується і досить успішно, за умови, що боржник не дуже обізнаний в законодавстві.

Механізм захисту від недобросовісного нотаріуса

Ми вже згадували вище, які є “підводні камені” щодо нотаріуса і виконавчого напису на деяких документах, тому пропонуємо Вам наступний алгоритм дій:

  • Якщо ви брали кредит і з якихось причин прострочили платежі – це перший тривожний дзвіночок. У такій ситуації ви повинні постійно моніторити себе в Єдиному реєстрі боржників.
  • Якщо в даному реєстрі ви себе все таки знайшли, то не зволікайте і йдіть знайомиться зі справою до виконавчої служби (обов’язково робіть фотокопії всіх документів).
  • Далі, звичайно ж, шукайте профільного адвоката з кредитних спорів, який скасує незаконний виконавчий напис нотаріуса (тут не забудьте про прислів’я: “скупий платить двічі”).

Ключові моменти і порядок стягнення за виконавчим написом нотаріуса

  • Документи, що підтверджують заборгованість, повинні бути оформлені відповідно до вимог ст. 9 ЗУ “Про бухгалтерський облік та фінансову звітність” (цю важливу деталь зазначив Вищий спеціалізований суд з розгляду цивільних і кримінальних справ у своєму рішенні по справі №6-4882св11)
  • Банк повинен проінформувати боржника про розмір заборгованості до моменту вчинення напису, що має підтверджуватися відповідними доказами.
  • Обов’язкова перевірка нотаріусом наявності або відсутності спору між сторонами щодо заборгованості.
  • З дня виникнення вимоги минуло не більше 3-х років, а у відносинах між підприємствами – не більше року
  • Термін дії виконавчого напису нотаріуса (пред’явлення до примусового виконання) – один рік.
  • Порядок стягнення за виконавчим написом нотаріуса повністю відповідає Закону “Про виконавче провадження”.

Оскарження виконавчого напису нотаріуса

Вчинення виконавчого напису є, в першу чергу, нотаріальною дією. Відповідно до Закону “Про нотаріат” ви маєте право оскаржити незаконні нотаріальні дії.

Звертаємо вашу увагу на те, що позовні вимоги повинні звучати саме так: “прошу визнати виконавчий напис нотаріуса такий, що не підлягає виконанню”. Це дуже важливе питання, тому що досить часто суди відмовляють саме через неправильно сформульовані позовні вимоги в прохальній частині позову, наприклад: “визнати виконавчий напис недійсним” або ж “скасувати виконавчий напис” і т. д.

Також рекомендуємо паралельно просити про забезпеченням позову (тобто призупинити виконавчі дії). Це дуже важливий момент, тому що поки тягнеться справа, ваше майно встигнуть 10 раз реалізувати на торгах і повернути останнє буде дуже важко. Як це було у нашого провідного адвоката з кредитних спорів, Андрія Лисенка, можете подивитися тут: http://reyestr.court.gov.ua/Review/81226759.

Виконавчий напис нотаріуса: практика

Є пара зразкових рішень Верховного Суду від 2019 року щодо виконавчих написів на кредитних договорах, на аргументацію і правові висновки яких можна посилатися:

http://reyestr.court.gov.ua/Review/83775141 (суть: сам по собі факт подачі кредитором відповідних документів не говорить про відсутність спору з приводу заборгованості як такого)

http://reyestr.court.gov.ua/Review/81263964 (суть: суд при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою дотримання нотаріусом формальних процедур і факту подачі стягувачем документів на підтвердження безспірності заборгованості згідно з переліком документів)

Таким чином, ми бачимо, що на законодавчому рівні в частині вчинення виконавчих написів на кредитних і іпотечний договорах існує певна, на перший погляд, неузгодженість, але ми намагались внести максимальну ясність в це питання. Наша однозначна відповідь: нотаріус не має права вчиняти виконавчі написи на кредитних і іпотечних договорах, і такі написи можна і потрібно оскаржувати в суді.

А якщо Ви раптом дізналися про те, що відносно Вас було вчинено цей оспорюваний документ – адвокати нашого об’єднання готові допомогти Вам в судовому оскарженні цієї нотаріальної дії.

Секс в публічному місці: погляд юриста

донец и партнеры, 
секс в публичном месте

Хтось полюбляє при свічках, хтось – під романтичну музику, а когось пристрасть може охопити в найнесподіваніших і непридатних для цього місцях.

Ні, ми не перекваліфікувалися в сексологів і не будемо розповідати, як урізноманітнити особисте життя. Так-так, ми все ще юристи, тому наше завдання розповісти сьогодні прихильникам статевих актів в публічних місцях, чим загрожують подібні експерименти, і що говорить про це закон.

Що таке громадське місце?

Перш ніж розповідати про санкції, нам необхідно дати саме визначення  громадського місця, тобто позначити де не можна. А не можна практично всюди. Чому? Розповімо нижче.

Дане визначення є тільки в одному Законі (№ 2899-IV). Відповідно до даного закону, громадське місце – це частина (частини) будь-якої будівлі, споруди, яка доступна або відкрита для населення вільно, чи за запрошенням, або за плату, постійно, періодично або час від часу, в тому числі під’їзди, а також підземні переходи , стадіони.

Як бачите, цю дефініцію можна трактувати дуже широко, і під публічне місце підпадає просто все, де поблизу є або можуть бути люди. Наприклад, ліфти, кабінки для переодягання в супермаркеті, парки і, в деяких випадках, можливо, навіть і ваш припаркований автомобіль і т.д.

Ну, а якщо на нудистському пляжі?

Як би не хотілося, а доведеться включити нудних юристів і зануритися в деталі кваліфікації.

По-перше, слід зазначити, що немає жодного закону або підзаконного акта, який визначає чи хоч щось говорить про нудистські пляжі. Тобто в Україні дана категорія на законодавчому рівні взагалі не існує і не має ніякого правового статусу. Проте, таких місць в Україні достатньо.

Але як і раніше залишається питання, чи можна займатися сексом на нудистському пляжі? І тут наші думки розділилися.

Перша точка зору полягає в тому, що займаючись сексом на нудистському пляжі, ви не завдаєте шкоди громадськості та громадському порядку, прийнятному для даної групи людей, так як для них це абсолютно нормально.

Друга ж точка зору полягає в тому, що закон захищає у нас не окрему групу людей, а все суспільство в цілому, тобто учасники цього перфомансу підлягають відповідальності навіть, якщо могли нашкодити суспільству лише потенційно. На додаток, нудистський пляж теж є публічним місцем. Тому відповідальності бути, а образило це почуття кожного нудиста чи ні – з’ясовувати ніхто не буде.

Яке покарання за секс в публічному місці чекає експериментаторів?

У жодному законі або кодексі України ви не знайдете статтю з диспозицією “секс в громадському місці”, але це, звичайно ж, не говорить про те, що дана дія не є порушенням і покарання за це не буде.

Так ось, в житті відбувається так, що секс в публічних місцях правоохоронці, які піймали вас за, скажімо так, “хвіст” найчастіше кваліфікують як дрібне хуліганство, що є адміністративною відповідальністю.

Але секс на вулиці не завжди так категорично можна відносити до адміністративного правопорушення. Також скоєне набагато рідше, але цілком може бути і кримінально караним діянням, і в такому випадку буде кваліфікуватися вже як хуліганство. Різниця в кваліфікації буде залежати від вашого наміру, умислу, обстановки і ситуації в цілому, а також від ступеня заподіяної шкоди громадськості.

Пояснимо на наочних прикладах. Якщо ви піддалися пристрасті в парку, десь в темному закутку, але вас “застукав” поліцейський – це адмінка або можливо навіть усне попередження, яке не тягне за собою ніяких негативних для вас наслідків. Якщо ж ви цілеспрямовано і усвідомлено займаєтеся сексом на вулиці, на очах у перехожих, супроводжуючи це все гучними криками і лайливими слівцями, тим самим висловлюючи протест суспільній моралі – тут вже можна розраховувати на кримінальну відповідальність. 

Не обов’язково також, щоб на гарячому вас застукав саме поліцейський. У поліцію може звернутись будь-який перехожий, надавши необхідні докази ваших “злодіянь”, або ж останній може просто злити ваші пікантні знімки і відео в мережу (а тут вже, при певних обставинах, самого очевидця можна притягнути до відповідальності за розповсюдження порнографічних матеріалів). І, про всяк випадок, зазначимо, що кримінально караним є не тільки публічний статевий акт, а також і демонстрація статевих органів в громадських місцях (тобто ексгібіціоністи теж поза законом).

Санкції або “прайс” за публічний секс

І так, якщо вас притягнули до адміністративної відповідальності вас можуть чекати такі покарання (в альтернативі):

штраф (від 51 до 119 гривень);

громадські роботи (від 40 до 60 годин);

виправні роботи (від 1 до 2 місяців, з відрахуванням 20% заробітку);

адміністративний арешт (до 15 діб).

Якщо вас притягнули до кримінальної відповідальності, то крім судимості ви також можете отримати:

штраф (від 8500 до 17000 гривень);

арешт (до 6 місяців);

обмеження свободи (до 5 років).

Але даний перелік санкцій актуальний, якщо у вашому випадку не було обтяжливих обставин.

А обтяжливі обставини будуть. Адже за звичайних життєвих умов секс – це не театр одного актора, в процесі повинні брати участь як мінімум двоє. А це вже злочин скоєний групою осіб за який можна отримати покарання у вигляді позбавлення волі до 4 років.

Судова практика

Відразу зазначимо, що реєстр судових рішень не дуже багатий такою категорією справ (чи то перевелися сміливці, чи то недопрацьовують поліцейські), але щось цікаве ми все ж знайшли:

http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/76460865

http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/79546711 (особливо цікаво, так як чоловіка і його партнерку притягнули саме до кримінальної відповідальності)

http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/57847366

http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/75272740

Ризик, звичайно, благородна справа, але будьте обережні з такого роду експериментами. Якщо ж перша порада для вас уже неактуальна, то поспішайте звернутись за кваліфікованою правовою допомогою, щоб подібні факапи не стали темними плямами у вашій біографії.

Посилення в нашій команді

Новий рік для Адвокатське об’єднання “Донець і партнери” почався з крутезної події.
Ми, звісно, не хвалимося (ну, можливо, трішки;)), а лише раді розповісти Вам про посилення в нашій команді: представляємо Вам наших нових партнерів об’єднання – Рома Тищенко та Адвокат Андрей Лысенко – защита заемщиков в Харькове (також відомий як #адвокат_по_кредитам).
Роман – ну дуже крутий фахівець з питань нерухомості та приватно-державного партнерства (мабуть, найкращий у цій сфері).
Андрій, топовий адвокат зі спорів із банками, посилить напрям фінансового та банківського права.
Професіонали своєї справи об’єднуються навколо кращих практик і створюють потужну команду.
P.S.: Зхантити одного адвоката це, звичайно, досягнення, але для нас головним є рівні партнерські відносини і побудова системної юридичної компанії для впровадження дійсно якісних юридичних послуг.
#донець_і_партнери

Чого чекати від перевірок Держпраці з 21.08.2019 року?

14 травня 2019 року Шостий адміністративний суд своїм рішенням визнав недійсною постанову КМУ від 26.04.2017 року, яка затверджувала порядок здійснення  Держпраці державного контролю за дотриманням законодавства про працю.

Звісно, після цього роботодавці «видихнули з полегшенням», але такий період «полегшення» тривав недовго. Вже 21 серпня 2019 року Кабмін затвердив нові порядки здійснення державного контролю та нагляду за додержанням законодавства про працю, а це значить, що перевірки Держпраці повертаються. 

Які новели та дискусійні моменти пропонує нам новий порядок розглянемо далі…

Спочатку, хочемо розвінчати міф, що із втратою законної сили даної постанови результати всіх проведених до цього часу перевірок є недійсними:

  • постанова Шостого апеляційного адміністративного суду від 14.05.2019 р. у справі №826/8917/17 набрала законної сили 14.05.2019 року. Таким чином, якщо спірні правовідносини виникли до 14.05.2019 р., інспекційні відвідування проведені до цієї дати є правомірними. Даний висновок підтверджується рішенням Чернівецького окружного адміністративного адміністративного суду від 29.10.2019 р. у справі 824/891/19-а.

Нова постанова Кабміну регулює порядок здійснення державного контролю, а окремо – порядок здійснення нагляду за додержанням законодавства про працю, в той час як Закон України “Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності” розглядає дані поняття у сукупності. Саме суперечність нової постанови Кабміну останньому і породжує численні обговорення та дискусії стосовно «відповідності законодавству» розглядуваної постанови.

Щодо суперечностей:

  • По-перше, постанова від 21.08.2019 р. передбачає набагато ширший перелік  підстав для проведення позапланових заходів із здійснення державного контролю, левову частку серед яких становить отримання інформації Держпраці щодо порушення суб’єктом господарювання законодавства про працю від фізичних осіб, Державної податкової служби, Пенсійного фонду України, ЗМІ, профспілкових органів та інших джерел. Оскільки постановою не обмежується перелік джерел отримання відомостей про порушення суб’єктом господарювання законодавства про працю, то відповідно і перелік підстав проведення позапланових перевірок набуває ознак «невичерпності». 

Хоча на противагу новій постанові згаданий вище закон надає вичерпний перелік підстав для проведення позапланових заходів нагляду та контролю і забороняє проводити останні з непередбачених законом підстав, а також передбачає відповідальність фізичних осіб, які подали безпідставне звернення про порушення суб’єктом господарювання законодавства про працю.

P.S. Звертаємо вашу увагу, що такі звернення фізичних осіб про проведення інспекційного відвідування повинні відповідати вимогам ЗУ «Про звернення громадян» (постанова ВС від 31.01.2019 у справі №809/799/17).

  • По-друге, Закон України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» визначає, що всі планові та позапланові заходи державного нагляду  (контролю) здійснюють у робочий час суб’єкта господарювання, але натомість нова постанова Кабміну дає можливість інспекторам праці під час проведення інспекційних відвідувань з питань виявлення неоформлених трудових відносин в будь-яку годину доби та без попереднього повідомлення проходити  до будь-яких виробничих, службових, адміністративних приміщень об’єкта відвідування, яких використовується наймана праця.
  • По-третє, Постанова Кабміну встановлює єдиний строк для проведення інспекційного відвідування – 10 днів. Але тут також є своя особливість, адже даний строк починає перебігати лише з моменту надання суб’єктом господарювання документів та пояснень, необхідних для такого інспекційного відвідування, що фактично дає можливість для проведення інспекційного відвідування понад 10 днів. Закон же визначає строк проведення позапланових заходів  нагляду (контролю) – 10 днів, а для суб’єктів малого підприємництва – два дні.
  • По-четверте, не зважаючи на те, що у новій Постанові значно збільшено перелік підстав для інспекційного відвідування, підстави для недопуску інспектора праці суттєво скоротилися. Таким чином, не допустити інспектора праці до проведення перевірки можна лише з двох причин: відсутність службового посвідчення та у разі, якщо на офіційному веб-сайті Держпраці не оприлюднено рішення Мінсоцполітики про затвердження форми акта інспекційного відвідування. Натомість Закон передбачає аж вісім підстав для недопуску інспектора праці.
  • По-п’яте, Закон передбачає обов’язок інспектора праці надати перед початком перевірки  керівнику суб’єкта господарювання службове посвідчення та направлення на перевірку. Нова постанова Кабміну  зобов’язує інспектора праці пред’явити лише службове посвідчення (направлення може надаватись на вимогу суб’єкта господарювання). Більше того ненадання направлення на перевірку не буде вважатись підставою для недопуску інспектора праці.

P. S. Держпраця також веде реєстр службових посвідчень інспекторів праці. Службове посвідчення, щодо якого відсутня в реєстрі, вважається недійсним. Таким чином ми маємо неуповноваженого на перевірку суб’єкта, що в свою чергу є підставою для недопуску останнього.

Щодо позитивних моментів, то він лише один:

  • Нова постанова кабміну передбачає уникнення штрафу, у разі якщо суб’єкт господарювання виконає вимогу про усунення виявлених порушень суб’єкта нагляду.

Хоча вищезгадане положення важко назвати «новим», оскільки така можливість передбачена Законом «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності».

Разом з тим, варто нагадати, що однією з основних причин скасування минулої постанови № 295 була саме невідповідність останньої Закону «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», оскільки на відміну від даного закону,  постановою було запроваджене безпідставне наділення повноваженнями на здійснення державного нагляду (контролю) органів, яким законами таких повноважень не надано.

У своєму рішенні Шостий адміністративний суд вказав на імперативну силу Закону «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» над іншими підзаконними актами, таким чином усунувши колізію між даними правовими актами.  

Судова практика також продовжує йти таким чином, що судді вирішують спори між суб’єктом господарювання та Держпраці відповідно до Закону, а не постанови.

У рішенні Запорізького окружного адміністративного суду від 30.10.2019 року у справі №280/4168/19 Феміда також стала на бік суб’єкта господарювання, визнавши недопуск інспектора праці для проведення перевірки з підстав ненадання направлення на перевірку правомірним, застосувавши саме положення закону.

Нагадуємо, що АдО “Донець і партнери” завжди попереджає про необхідність присутності адвоката на перевірках Держпраці. Пам’ятайте, що “самолікування” може спричинити тяжкі наслідки для вашої компанії.

Як не треба вести IT-бізнес. Коротка інструкція.

З початком розвитку бізнеса інформаційних технологій, кожен державний орган прагне відірвати собі шматочок від ласого пирога. Численні перевірки, інспекції, обшуки… Ми не вперше робимо акцент на організації роботи компанії з юридичної точки зору, і хочемо наголосити ще раз:

Як саме не треба організовувати роботу IT-компанії

Співробітники податкової поліції ГУ ДФС в Харківській області (це така собі “поліція Шрьодінгера” – їх вже давно розформували і офіційно вони не існують, але в реальному світі вони існують і продовжують “кошмарити” бізнес)  направили до суду кримінальне провадження за підозрою керівника топової харківської IT-компанії щодо ухилення від сплати податків. 

Як вважає партнер нашого об’єднання, керівник практики захисту бізнесу Лебедєв Д.В.:

– “Така ситуація склалась через роботу компанії з фізичними особами-підприємцями (ФОП), які не були належним чином оформлені, а також необізнаності працівників щодо своїх прав і обов’язків у випадку недоброзичливих дій правоохоронців”.

Податківці стверджують, що з 2014 по 2017 рік керівник компанії документально оформив ряд придбань програмного забезпечення у фізичних осіб-підприємців, які одночасно є працівниками його компанії. Через це поліція вважала, що він ухилився від сплати податків.

Топ-менеджеру загрожувала кримінальна відповідальність за ч. 2 ст. 212 КК України. Втім, той визнав себе винуватим і сплатив до держбюджету 3,7 млн грн. завданих збитків – тепер суд розгляне питання про звільнення його від відповідальності. Доречі, такий розмір штрафу для ІТ-індустрії є своєрідним антирекордом, і, однозначно, є найбільшим у Харківському регіоні.

З досвіду адвокатів практики захисту бізнесу АдО “Донець і партнери”, таке лихо стається у випадках, коли фіскальна служба має підозру, що виплати ФОПам були регулярними, а не одноразовими, або ж за ціною, нижчою за ринкову. Ну, і найпоширеніший варіант усіх часів та народів: поліцейські вирішили “тряхнути” успішну IT-компанію із керівником (або юристами без достатнього досвіду) якіі не інвестиуть в безпеку бізнесу, і в цьому їм допомогли самі ж працівники компанії, які охоче підписували підсунуті їм правоохоронцями документи, навіть не читаючи. А читати було варто…

Але головне здивування викликає в нас недалекоглядність не лише дій керівництва компанії, а й юридичного департаменту, котрий не забезпечив законної діяльності компанії і не убезпечив колег і співробітників. Більш того, взагалі не продумав алгоритмів дій персоналу, керівництва та адвокатів у випадку непередбачуваних подій, як от наприклад ця (мабуть сподівались на потужну “кришу”). Адже ми не можемо навіть уявити, що така продвинута й відома компанія не має правничої допомоги за спиною.

Нехтувати захистом адвокатів, вважаючи що в компанії все добре і нічого поганого статись не може, це так само самонадіяно, як і відмовитись від вогнегасника, бо пожежа – це те що точно ніколи не станеться з вами. Пригадайте Закон Мерфі: все що може статися поганого – станеться саме з вами.
На нашу думку, це цілком прогнозована ситуація, але її можна було якщо не оминути, то принаймні, мінімізувати шкоду, заподіяну підприємству. 

Як це робимо ми:

Наші адвокати із багаторічним досвідом супроводу ІТ-бізнесу разом з клієнтами розробляють схему регулювання відносин, найбільш сприятливу для їх виду господарювання. Ми супроводжуємо запровадження такої організаційної схеми компанії, та навчаємо керівництво, персонал та юридичний департамент, як поводитися при контактах з перевіряючими та правоохоронними органами. І все це в межах та у спосіб, передбачений законом! Ніяких “криш” і сумнівних практик!

За роки супроводу роботи багатьох IT-компаній Харкова від самого дня створення компанії, ми володіємо експертизою, яка дає нам право стверджувати: найголовніша запорука спокійного розвитку – це законна, продумана та стресостійка організація компанії, а також не лише запобігання, а й підготовка працівників та керівництва до екстрених ситуацій.

Маючи значний досвід судового представництва бізнесу та захисту компаній від ворожих дій контролюючих і правоохоронних органів, ми з радістю поділимося нашим досвідом і “know-how”, обговоримо кейси з нашої практики, навчимо вас прийомам і маленькими хитрощам, які допоможуть в подальшому більш впевнено та менш витратно спілкуватися з ДФС, інспекцією праці, поліцією, СБУ та іншими “вітамінами росту” українського ІТ-бізнесу.

А тепер приємна новина: жовтень – місяць можливостей для IT-спільноти! Разом із Харківським ІТ-Кластером ми проведемо захід на тему: “Як легально організувати і вести ІТ-бізнес, щоб не бути за це покараним. Плюси, мінуси, підводні камені і лайфхаки”  

Приходьте – поговоримо!

Дата проведення заходу буде заздалегідь окремо анонсована на нашому сайті та на сторінці ІТ Кластеру.


Stay tuned!

Юридичний аспект захисту права на здоров’я.

Часто лікарям здається, що вони всемогутні. А деякі навіть вважають, що вони, принаймні, безкарні: ніхто не дізнається, якщо лікар “схалтурив”, завжди можна звернутися до колег і викладачів, які “прикриють”. Але як казав, Булат Окуджава: – “Когда я кажусь себе гениальным, я иду мыть посуду.”

До адвокатського об’єднання “Донець і партнери” звернулась клієнтка після складної операції з протезування, яку провели фахівці “Інститут патології хребта і суглобів імені професора М.І. Ситенка НАМН України”.

Операція пройшла успішно. Кілька ЛФК потому пацієнтка прийшла на черговий огляд до Медичного центру ортопедичної реабілітації та профілактики в місті Харкові. Лежачі на масажному столі, вона виконувала вказівки лікаря. Лікар Б. вважаючи, що пацієнтка не надто завзято виконує його вимоги і дуже поспішаючи, та незважаючи на стан здоров’я пацієнтки, вирішив втілити в життя принцип “хочеш зробити гарно – зроби сам”, – зробив маніпуляцію із тілом жінки, яка прямо була заборонена пацієнтці після перенесеної нею операції. Бідолашна жінка відчула різкий біль, неможливість підвестись на ноги, їй лікар зробив підряд кілька ін’єкцій знеболювального…

Пацієнтка 4 години поспіль була не в змозі залишити кабінет лікаря, а той, намагаючись полагодити зламаний ним суглоб потерпілої, надавав їй “імпровізовану” медичну допомогу. Навіть після виклику бригади швидкої допомоги цей горе-лікар продовжував закидати пацієнтці, що вона, начебто, вдає гострий біль та так намагається ошукати професіонала і взагалі – сама себе травмувала.

Проведений вже в лікарні швидкої рентген виявив випадіння протеза з суглоба і необхідність повторної операції для виправлення того, що накоїв лікар-реабілітолог. З цього часу пацієнтка звернулась до нас по правову допомогу. Направлене нами звернення до Управління охорони здоров’я Харківської обласної державної адміністрації зі скаргою щодо отриманого травмування не принесло результатів – комісія поважних лікарів та посадовців обласного управління охорони здоров’я не помітило (чи не захотіло помічати) кричущі порушення і недоліки в діях лікаря, і не стало притягати його до відповідальності. Та навіть більше, ніби знущаючись з жінки та хизуючись недосяжністю для якихось там юристів своїх знань, члени обласної клініко-експертної комісії замість стягнення, зробили лікарю заохочення – направили його на підвищення кваліфікації. Прямо як у комедійному номері про Рафіка, який зовсім ні в чому не винний, та його по програмі захисту свідків за державні кошти відправили до Монте-Карло.

09.11.2017 року ми отримали висновок, який юристи АдО “Донець і партнери” оскаржили як суперечливий і складений з порушеннями.

Клініко-експертна комісія Міністерства охорони здоров’я дійшла до висновку, що надана медична допомога та медичне обслуговування пацієнтки в умовах центру медичної реабілітації та профілактики не відповідає стандартам та протоколам надання медичної допомоги.

Так, лікар ще має змогу оскаржити цей висновок. Але ми готові до боротьби! Якщо Ви вважаєте, що із лікарями воювати марно – вам просто потрібен фахівець з медичного права, а це саме наша спеціалізація.